李迎春律师 劳动合同法实施条例逐条完全解读

作者 : bluebillow 劳动合同法实施条例逐条完全解读 作者：李迎春律师 来源：劳动合同法网 点击数： 3199 更新时间： 2008 年

09 月

19 日 第一章 总 则 第一条 为了贯彻实施《中华人民共和国 劳动合同法 》（以下简称 劳动合同法 ），制定本条例。

【 李迎春律师 解读】：本条规定了《中华人民共和国 劳动合同法 实施条例》的制定目的，也即通常所称的立法目的。由于《 劳动合同法 》部分条款规定得不明确，在实践中导致有一些条款难以操作，为了贯彻实施 劳动合同法 ，消除操作上的困局，有必要制定实施条例。

第二条 各级人民ZF和县级以上人民ZF劳动行政等有关部门以及工会等组织，应当采取措施，推动 劳动合同法 的贯彻实施，促进劳动关系的和谐。

【 李迎春律师 解读】：为了促进和构建和谐劳动关系，消除社会各界对 劳动合同法 的 “ 误读 ” 与 “ 消极评价 ” ，ZF有关部门、工会等组织应当将 劳动合同法 的正面宣传视为己任。

第三条 依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于 劳动合同法 规定的用人单位。

【 李迎春律师 解读】：由于会计师事务所、律师事务所等机构遍布，实践中律师、会计师与其执业机构关系一直不明不白，各地各法院也对此处理不一，本条对 劳动合同法 所称的用人单位做了延伸解释。

第二章 劳动合同的订立 第四条 劳动合同法 规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。

【 李迎春律师 解读】：按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见，依法取得营业执照或者登记证书的分支机构属于民事诉讼法第四十九条规定的其他组织，是指合法成立、有一定的组织机构和财产， 但又不具备法人资格的组织， 包括：（ 1 ）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（ 2 ）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；（ 3 ）中国人民保险公司设在各地的分支机构。依法取得营业执照或者登记证书的分支机构具有用工主体资格，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，可以直接作为劳动合同中的甲方（用人单位）。未依法取得营业执照或者登记证书的分支机构，只能受用人单位委托与劳动者订立劳动合同，即劳动合同中的用人单位只能是设立该分支机构的单位，不能将分支机构直接列为用人单位。

第五条 自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付 经济补偿 ，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。

【 李迎春律师 解读】：《 劳动合同法 》要求用人单位必须在用工之日起一个月内与劳动者签订劳动合同，如自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。这样导致了实践中出现一部分劳动者在用人单位要求签订劳动合同时借故不签订劳动合同想获取双倍工资的现象，本条的规定，给了用人单位一个终止劳动关系的选择权。当然，这里用人单位需举证证明已经书面通知劳动者签订合同，而劳动者不签订书面劳动合同，因此， 用人单位应当具有证据意识，在书面通知送达时应当有劳动者的签收证据或其它可证明已经向劳动者送达书面通知的证据，否则会弄巧成拙。

第六条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照 劳动合同法 第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照 劳动合同法 第四十七条的规定支付 经济补偿 。

【 李迎春律师 解读】：本条规定了用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的处理方式。用人单位支付两倍工资的同时还负有补订书面劳动合同的义务。由于实践中有些劳动者出于某些目的，可能会拒绝补订书面劳动合同，本条同样的给了用人单位一个终止劳动关系的选择权，避免僵局的产生，当然，用人单位需支付终止劳动关系的 经济补偿 。

前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。

【 李迎春律师 解读】：本款规定了自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资的起始日期，起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。

劳动合同法 规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，如果不能够在建立劳动关系同时订立书面劳动时，法律给予一个月的宽限期。用人单位需在一个月的时间内与劳动者订立书面劳动合同， 一个月的宽限期是法律赋予用人单位的期限，因此，宽限期用人单位可不支付二倍工资。

第七条 用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照 劳动合同法 第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立 无固定期限劳动合同 ，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。

【 李迎春律师 解读】： 劳动合同法 第十四条第三款规定 “ 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立 无固定期限劳动合同 ” 。本条规定了用人单位在 “ 视为已订立 无固定期限劳动合同 ” 的情况下仍负有补订书面劳动合同的义务， 毕竟 “ 视为 ” 不等于已订立书面劳动合同。

同时，用人单位还必须向劳动者支付

11 个月的 “ 双倍工资 ” 。

第八条 劳动合同法 第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。

【 李迎春律师 解读】：《 劳动合同法 》第七条规定，用人单位应当建立职工名册备查。但 劳动合同法 并未规定 “ 职工名册 ” 该具备什么内容。本条对 “ 职工名册 ” 应当包括的内容做了具体规定，更富有操作性。

第九条 劳动合同法 第十四条第二款规定的连续工作满１０年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括 劳动合同法 施行前的工作年限。

【 李迎春律师 解读】： 劳动合同法 第十四条第二款第一项规定劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立 无固定期限劳动合 同 。实践中存在一种误解，认为这里的 “ 连续工作满十年 ” 也应当从 2008 年 1 月 1 日开始计算连续

10 年。本条规定 “ 连续工作满十年 ” 的起始时间自用人单位用工之日起计算，且包括 劳动合同法 施行前的工作年限，消除了实践中的误读。

第十条 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付 经济补偿 的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付 经济补偿 的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。

【 李迎春律师 解读】：实践中有些用人单位为了规避 无固定期限劳动合同 的订立，将劳动者在下属子公司之间调动，或者注册新的用人单位与劳动者签订劳动合同，本条规定劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，彻底击破了用人单位此类规避手法。但是，原用人单位已经向劳动者支付 经济补偿 的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付 经济补偿 的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。也就是说， 在适用 无固定期限劳动合同 时，连续工作年限应当包括劳动者在原用人单位的工作年限， 但在适用解除、终止劳动合同 经济补偿 时，原单位已支付的 经济补偿 应当扣减。

第十一条 除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照 劳动合同法 第十四条第二款的规定，提出订立 无固定期限劳动合同 的，用人单位应当与其订立 无固定期限劳动合同 。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照 劳动合同法 第十八条的规定执行。

【 李迎春律师 解读】：当劳动者符合以下三种条件，即（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。如果劳动者此时向用人单位提出订立 无固定期限劳动合同 的，用人单位应当与其订立 无固定期限劳动合同 ，不得拒绝，双方应当在合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的基础上订立 无固定期限劳动合同 。这里的 “ 公平、诚实信用 ” 的原则，又破解了用人单位一个规避 无固定期限劳动合同 的 “ 绝招 ” 。实践中有些用人单位使出如下招数：当劳动者提出签订 无固定期限劳动合同 ，用人单位并不拒绝，但是，用人单位提出对工作岗位、劳动报酬等进行调整，比如降职降薪，让劳动者无法接受。本条明确了用人单位与劳动者依照 劳动合同法 第十四条第二款的规定订立 无固定期限劳动合同 时，合同内容应当遵循公平、诚实信用的原则确定，这样，如果用人单位在新订合同中调整劳动者工作岗位、降低劳动者劳动报酬，显然违背了该原则，用人单位行为将可能被确认为无效行为，以充分的保护劳动者的合法权益。当然，如果在公平、诚实信用的原则下还不能达成协议，则依照 劳动合同法 第十八条的规定执行，即：劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。

第十二条 地方各级人民ZF及县级以上地方人民ZF有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用 劳动合同法 有关 无固定期限劳动合同 的规定以及支付 经济补偿 的规定。

【 李迎春律师 解读】：本条规定地方各级人民ZF以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用 劳动合同法 有关 无固定期限劳动合同 的规定以及支付 经济补偿 的规定。

如果从结论去推断，似乎只能说明在该公益性岗位工作的劳动者与 “ 地方各级人民ZF以及有关部门 ” 不建立劳动关系 ，如果建立劳动关系，劳动合同应当毫无例外的适用 劳动合同法 有关 无固定期限劳动合同 的规定以及支付 经济补偿 的规定才对啊，法律面前人人平等嘛：） 第十三条 用人单位与劳动者不得在 劳动合同法 第四十四条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件。

【 李迎春律师 解读】：《 劳动法 》第十九条规定，劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：（六）劳动合同终止的条件；第二十三条规定，劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。《关于贯彻执行〈中华人民共和国 劳动法 〉若干问题的意见》第 38 条规定：劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可不支付劳动者 经济补偿 金。但是 劳动合同法 第十七条关于劳动合同的必备条款已经不再将劳动合同终止条件列入， 实际上是告诉大家在 劳动合同法 下，劳动合同终止必须法定，不能约定。

第十四条 劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。

【 李迎春律师 解读】：实践中很多用人单位的劳动者工作地点即劳动合同履行地与用人单位注册地并不一致，由于全国各地关于劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项存在地域性差别，本条对此进行了明确，按照劳动合同履行地的有关规定执行。当然，用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。

第十五条 劳动者在 试用期 的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的８０％或者不得低于劳动合同约定工资的８０％，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

【 李迎春律师 解读】：《 劳动合同法 》第二十条规定，劳动者在 试用期 的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。本条实际上是用词不严密的表现，该条可以得出两种理解，第一种理解：劳动者在 试用期 的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资，不得低于劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准；第二种理解：劳动者在 试用期 的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的百分之八十，不得低于劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。从条款规定看，两种理解都没有错，但是，一个法条不可能有两种理解，否则无法操作。本条对此进行了明确，采纳了第二种理解，即劳动者在 试用期 的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的 80% 或者不得低于劳动合同约定工资的 80% ，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

第十六条 劳动合同法 第二十二条第二款规定的培训费用，包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用。

【 李迎春律师 解读】：《 劳动合同法 》第二十二条规定，用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。但是 劳动合同法 没有规定培训费的具体构成，本条明确了培训费用包括有支付凭证的培训费用、培训期间的差旅费以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用，这样，本条就具有很强的操作性了， 这里需注意培训费用里面不应当包括培训期间向劳动者支付的工资。

第十七条 劳动合同期满，但是用人单位与劳动者依照 劳动合同法 第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。

【 李迎春律师 解读】：实践中用人单位与劳动者签订的服务期协议（培训协议）的期限通常都长于劳动合同期限，当合同期限届满，劳动者提出终止劳动合同的，是否还需受服务期限制？本条对此进行了明确，劳动合同期满而服务期尚未到期的，劳动合同续延至服务期满。当然，如果双方在服务期协议中对此有特别约定的，从其约定。

第三章 劳动合同的解除和终止 谷逸博文 您可能感兴趣的文章 杜拉拉案例回顾J：如何做好淘汰面谈 2008-10-10 把握工作分析的六大要点 2006-07-27 祝福即将毕业的同学们（续）与新员工入职提炼 2008-11-03 最近文章 TEST 2018年01月15日 嫖娼被抓不属无故旷工，公司解雇赔4万！（法院判决） 2018年01月15日 如何判断你是否具有HRBP胜任力？

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